Pay Defterinin EKAP’a Yüklenmesi Zorunluluğu
Elektronik ihalelerde anonim şirketlerin ortakları ve ortaklık oranlarına ilişkin güncel bilgilerin EKAP üzerinden görülebilmesi, teklif değerlendirmesinin şeffaf ve denetlenebilir biçimde yürütülmesi bakımından önem taşır; ancak pay defteri yükleme yükümlülüğü, şirket bünyesinde hiç gerçekleşmemiş bir pay devrine veya alınması gerekmeyen bir yönetim kurulu kararına ilişkin belgenin oluşturulmasını zorunlu hâle getirmez.
Şirketin kuruluşuna ilişkin esas sözleşmede ortaklar ile pay oranlarının açıkça gösterilmesi, bu bilgilerin pay defterine doğru biçimde kaydedilmesi ve ihale tarihine kadar ortaklık yapısında herhangi bir değişiklik meydana gelmemesi hâlinde, EKAP üzerinden sunulan bilgiler şirketin güncel hukuki durumunu ortaya koymaya yeterlidir.
Anonim şirketlerde pay devri gerçekleşmesi veya pay defteri kayıtlarının değiştirilmesini gerektiren başka bir hukuki durum ortaya çıkması hâlinde yönetim kurulunca karar alınması ve ilgili kayıtların güncellenmesi gerekebilirse de, kuruluş tarihinden itibaren ortakları ve ortaklık oranları değişmeyen bir şirket bakımından yalnızca pay defterine dayanak oluşturması amacıyla ayrıca yeni bir karar tesis edilmesinin beklenmesi mümkün değildir.
Bu nedenle idarelerin ve Kamu İhale Kurulunun belge kontrolünü şekli bir eksiklik araştırmasına indirgemeden, istenen belgenin somut olayda hukuken mevcut olup olamayacağını ve EKAP’a yüklenen esas sözleşme ile pay defteri kayıtlarının güncel ortaklık yapısını doğrulayıp doğrulamadığını birlikte değerlendirmesi gerekir; aksi yaklaşım, doğru ve güncel bilgileri sunan isteklinin mevcut olmayan bir belgeyi yüklemediği gerekçesiyle ihale dışı bırakılması sonucunu doğurur.
Karar Özeti
Ortaklık yapısında herhangi bir değişiklik bulunmayan şirketin, mevcut olmayan yönetim kurulu kararını EKAP’a yüklemediği gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının hukuka aykırı olduğu,
Şirketin ortakları ve ortaklık oranlarının ,esas sözleşme ve pay defterinde, doğru ve güncel bir şekilde mevcut olması halinde, ortaklık yapısında değişiklik bulunmadığı sürece ayrıca yönetim kurulu kararı alınmasının gerekmediği hakkında.
Danıştay 13.Dairesinin 05.05.2026 tarihli kararı:
“…Dosyanın incelenmesinden, davacıların oluşturduğu iş ortaklığının özel ortağı S… A.Ş.’nin kuruluşunun 04/04/2024 tarihinde tescil edilerek, şirket Esas sözleşmesinin aynı tarihli 11058 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde yayınlandığı, Esas sözleşmesine göre, şirketin ortaklarının %51 hisse oranıyla İ.C., %25 hisse oranıyla M.A. ve %24 hisse oranıyla S.K. olduğu, ortaklar ve ortaklık oranlarının, şirket Esas sözleşmesine dayanılarak pay defterinin 1, 2 ve 3 sayılı sayfalarına kaydedildiği, pay defterinin EKAP’a yüklendiği, davacılar tarafından teklifleri kapsamında EKAP üzerinden entegrasyonlar aracılığıyla sunulan ortaklar ve ortaklık oranlarına ilişkin bilgilerin, şirket
Esas sözleşmesinde yer aldığı şekilde olduğunun görüldüğü, diğer bir deyişle, şirketin kuruluştaki ortakları ve ortaklık oranlarında ihale tarihine kadar herhangi bir değişiklik olmadığı, kuruluştan itibaren herhangi bir pay devrinin gerçekleşmediği, pay defterindeki kayıtların değiştirilmesi gerekmediğinden bu yönde bir yönetim kurulu kararının alınmadığı, davacılar tarafından, şirketin adres değişikliğine ilişkin EKAP’ta yüklü 03/06/2024 tarih ve 1 sayılı kararın, yönetim kurulunca alınan tek karar olduğunun ilan edildiği görülmektedir.
Buna göre, şirketin ortakları ve ortaklık oranlarına ilişkin bilgilerin doğru ve güncel olduğu, defterinin EKAP’a yüklendiği, anılan Tebliğ’in 32.4.5 maddesinde yer alan, ortaklar ve ortaklık oranlarının değişmediği durumda, ilgili belgelerin EKAP’a yüklenmemesi sebebiyle teklifin değerlendirme dışı bırakılmayacağına ilişkin açıklama da dikkate alındığında, pay defterinin dayanağını oluşturmak üzere yönetim kurulu kararı alınmasını gerektiren bir durumun ortaya çıkmaması nedeniyle bulunmayan yönetim kurulu kararının EKAP’a yüklenmediği gerekçesiyle davacıların oluşturduğu iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine yönelik dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk görülmemiştir.
Bu itibarla, davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Yasal Bilgilendirme
Kamu İhale Kanunu ve ikincil mevzuatı; kamu idarelerinin ihtiyaçlarının değişmesi, uygulamada yeni hukuki sorunların ortaya çıkması veya kamu kurum ve kuruluşlarının kendi özel mevzuatlarına göre alım yapma zorunluluğunun doğması gibi nedenlerle sık değişen bir mevzuat alanıdır.
Yargı mercileri tarafından verilen kararlar, ihale tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümleri ile uyuşmazlık konusu ihalelerin kesinleşen ihale dokümanları esas alınarak verilmektedir. Bu nedenle söz konusu kararların emsal karar olarak uygulanıp uygulanamayacağı her somut olayın özelliklerine göre ayrıca değerlendirilmelidir.
Kamu ihale hukuku alanında kapsamlı değerlendirme ve benzer içtihat örnekleri için Özderin Avukatlık Bürosu Kamu İhale Departmanı ile iletişime geçebilirsiniz.
Bu alandaki diğer emsal karar ve değerlendirmeleri incelemek için internet sitemizi ziyaret edebilirsiniz.
Kamu ihale hukuku alanındaki güncel gelişmeler ve emsal kararlar için metinozderin.av.tr internet sitemizi takip edebilirsiniz.
📞 İletişim metinozderin.av.tr | 0312 428 03 13 | WhatsApp: 0533 544 55 22
